Saí, afastando-me dos grupos e fingindo ler os epitáfios. E, aliás,
gosto dos epitáfios; eles são, entre a gente civilizada, uma expressão
daquele pio e secreto egoísmo que induz o homem a arrancar à morte um
farrapo ao menos da sombra que passou. Daí vem, talvez, a tristeza
inconsolável dos que sabem os seus mortos na vala comum; parece-lhes que
a podridão anônima os alcança a eles mesmos.
(Machado de Assis, Memórias Póstumas de Brás Cubas)
"[...] se não transformarmos em conhecimento a informação, seremos apenas transeuntes no nosso tempo, nunca partícipes dele". (J.J. Calmon de Passos)
terça-feira, 19 de janeiro de 2016
terça-feira, 12 de janeiro de 2016
Modelo de AÇÃO DE COBRANÇA CUMULADA COM DANOS MORAIS
Excelentíssimo
Senhor Doutor Juiz de Direito do ___ (Juizado Especial Cível/Vara Cível) do
Foro da Comarca de Município/Estado
PEDIDO LIMINAR
FULANO DA SILVA, CPF nº.
xxx.xxx.xxx-xx, nacionalidade, estado civil, com endereço na Rua xxxxxxxxxx,
nº. xxxx, Bairro xxxxxxxxxx, cidade de xxxxxxxx, vem, perante Vossa Excelência,
por seus procuradores signatários, instrumento de mandato em anexo, ajuizar a
presente AÇÃO DE COBRANÇA CUMULADA COM DANOS MORAIS contra TRANSPORTES XXXXXXXX, com Matriz na
Rua xxxxxx, nº. xxxx, Cidade xxxxxx, Cep nº. xxxxxxx, onde deverá ser citada, forte no art. 5°, X, da Constituição Federal, e no art. 6
e 37 do Código de Defesa do Consumidor, ante os fatos e fundamentos expostos a
seguir.
1.
Dos Fatos
O requerente adquiriu passagens aéreas da empresa requerida, referente
aos trechos Porto Alegre/Bahia e Bahia/Porto Alegre, conforme demonstra o cartão
de embarque (Doc. 1).
O primeiro trecho teve início no dia 05 de dezembro de 2013, com partida
de Porto Alegre sendo que o embarque e desembarque ocorreram de forma normal e
com pequenos atrasos.
A passagem de volta estava marcada para o dia 12 de dezembro de 2013, às
15:00 horas, tendo em vista que o autor possuía compromissos profissionais
inadiáveis no dia subsequente.
Em virtude disto, o demandante chegou ao Aeroporto Deputado Luís Eduardo
Magalhães por volta das 13:00 horas do dia 12 de dezembro de 2013, oportunidade
em que verificou que o check in estava com problema e os voos da companhia XXXXXXXX
estavam com atrasos.
O requerente se dirigiu ao balcão da requerida e questionou qual seria a
média de atraso para o seu voo, sendo que lhe foi garantido que o retardamento
não passaria de 1 (uma) hora.
Frise-se que as outras comapanhias áereas estavam decolando e pousando
normalmente, sendo que o problema na empresa XXXXXXXX era em virtude da
alteração de um sistema interno.
Pois bem. O fato é que durante todo o tempo a informação era de que a
demora seria de apenas 1 (uma) hora.
Ocorre que o sistema da demandada voltou a funcionar somente às 20:00,
sendo que já havia grande acúmulo de passageiros esperando para embarcar para
todos os destinos.
O primeiro voo que decolou para Porto Alegre ocorreu apenas às 22:00,
sendo que o autor NÃO CONSEGUIU EMBARCAR, devido a multidão de passageiros de voos anteriores que ainda não haviam embarcado.
Ademais, a promessa do próximo voo para Porto Alegre era para às 04:00
do dia 13 de dezembro de 2013, sendo que mesmo assim não havia a garantia de
que o requerente embarcaria, pelo acúmulo de passageiros.
Por conta disto, o autor teve de adquirir nova passagem de outra
Companhia aérea, conforme comprova o Cartão de Embarque em anexo (Doc. 3).
Destaca-se que além do caos que o autor enfrentou, a CIA XXXXXXXX em
nenhum momento disponibilizou suporte para alimentação, transporte ou eventual
necessidade de hospedagem.
Logo, não restando outra saída ao consumidor/autor, diante do flagrante abuso
da requerida, vem a juízo para postular a devolução do valor gasto com a nova
passagem; a devolução da quantia referente ao trecho Bahia/Porto Alegre; além
da condenação referente aos Danos Morais, em virtude dos dissabores e
aborrecimentos causados ao autor.
2. DAS PRELIMINARES
2.1. Da Inversão do Ônus da Prova
A questão do
ônus da prova é de relevante importância, visto que a sua inobservância pode
vir a acarretar prejuízos aos que dela se sujeitam.
Levando-se a efeito o disposto no artigo 333 do Código
de Processo Civil, provas são os elementos através dos quais as partes tentam
convencer o Magistrado da veracidade de suas alegações, seja o autor quanto ao
fato constitutivo de seu direito, seja o réu quanto ao fato impeditivo,
modificativo ou extinto do direito do autor. Lembrando que estas deverão ser
indicadas na primeira oportunidade de se falar aos autos, ou seja, petição
inicial e contestação.
Tecidas
tais considerações, reportemo-nos ao Processo Civil em que só ocorre a inversão
quando, a critério do juiz, se for verossímil a alegação, ou quando for a parte
hipossuficiente, constatando-se a inversão do “onus probandi”.
O
art. 6º do CDC, por sua vez, refere que são direitos básicos do consumidor “a facilitação da defesa de seus direitos,
inclusive com a inversão do ônus da prova, a seu favor, no processo civil,
quando a critério do juiz, for verossímil a alegação ou quando for ele
hipossuficiente, segundo regras ordinárias de experiências”.
Da exegese do artigo vislumbra-se que para a inversão
do ônus da prova se faz necessária a verossimilhança da alegação, conforme o
entendimento do Juiz, ou a hipossuficiência do autor.
Portanto, são
02 (duas) as situações presentes no artigo em tela, necessárias para a
concessão da inversão do ônus da prova, quais sejam: a verossimilhança e (ou) a
hipossuficiência.
A relevância da inversão do ônus da prova está em
fazer com que a pessoa de boa-fé torne-se mais consciente de seus direitos e o
fornecedor mais responsável e garantidor dos bens que põe no comércio, assim
como as compras que de fato são efetivadas em seu estabelecimento comercial.
No caso em tela, tanto a (i) verossimilhança quanto a
(ii) hipossuficiência estão presentes. (i) A primeira se fundamenta no fato de o
requerente comprovar de forma inequívoca que houve o atraso de mais de 4
(quatro) horas no retorno da Bahia, no dia 12 de dezembro de 2013, bem como que
teve de adquirir nova passagem áerea em outra Companhia.
(ii) A segunda é flagrante, na medida em que ao
adquirir passagem áerea o firmar o consequente contrato de transporte, fica
totalmente a mercê da demanda, a qual optou por torcar o sistema durante o dia,
em horário de grande fluxo de passageiros embarcando e desembarcando.
Enfim, todos os requisitos legais estão preenchidos,
sendo que a inversão do ônus da prova deve ser deferida. Nesse sentido é o
entendimento do Superior Tribunal de Justiça, conforme veremos:
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO
ESPECIAL. CONTRATO DE PARTICIPAÇÃO FINANCEIRA. PLANO DE EXPANSÃO DE TELEFONIA
COMUNITÁRIA. COMPROVAÇÃO DE RELAÇÃO JURÍDICA. INVERSÃO DO ÔNUS DA PROVA.
MATÉRIA DE PROVA. REEXAME. INCIDÊNCIA DA SÚMULA 7/STJ. 1. A inversão do ônus da
prova, prevista no art. 6º, VIII, do Código de Defesa do Consumidor, fica a
critério do juiz, conforme apreciação dos aspectos de verossimilhança das
alegações do consumidor ou de sua hipossuficiência. 2. Na hipótese em exame, a
eg. Corte de origem, após sopesar o acervo probatório reunido nos autos,
concluiu pela inversão do ônus da prova.
O reexame de tais elementos, formadores da convicção do d. Juízo da
causa, não é possível na via estreita do recurso especial, por exigir a análise
do conjunto fático-probatório dos autos. Incidência da Súmula 7/STJ. 3. Agravo
regimental a que se nega provimento. (AgRg no REsp 1374746/MS, Rel. Ministro
RAUL ARAÚJO, QUARTA TURMA, julgado em 21/11/2013, DJe 18/12/2013)
Portanto,
haja vista a existência da verossimilhança das alegações do requerente e da
existência da hipossuficiência do mesmo, este faz jus a inversão do ônus da
prova a seu favor, o que desde já requer.
3. DO MÉRITO
3.1 Do Direito
– Da Responsabilidade Civil da Requerida
Com
relação ao mérito, a pretensão da demandante encontra guarida na Constituição
Federal de 1988, no Código Civil de 2002 e, principalmente, no Código de Defesa
do Consumidor.
O
art. 931 do Código Civil estabelece que “ressalvados
outros casos previstos em lei especial, os empresários individuais e as
empresas respondem independentemente de culpa pelos danos causados pelos
produtos postos em circulação”.
O
art. 12 do Código de Defesa do Consumidor, por sua vez, em raciocínio análogo
dispõe que “o fabricante, o produtor, o
construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador, respondem,
independentemente da existência de culpa, pela reparação dos danos causados aos
consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricação, construção,
montagem, fórmulas, manipulação, apresentação ou acondicionamento de seus
produtos, bem como por informações insuficientes ou inadequadas sobre sua
utilização ou riscos”
Da
simples leitura dos supramencionados artigos, conclui-se que a responsabilidade
das empresas prestadoras de serviços quando causadores de danos é puramente
objetiva, isto é, ocorre independentemente de culpa desta.
A
responsabilidade civil objetiva tem como fundamento o risco e consiste na
obrigação de indenizar o dano produzido por atividade exercida no interesse do
agente e sob seu controle, sem que haja qualquer indagação sobre o
comportamento do lesante, fixando-se no elemento objetivo, isto é, na relação
de causalidade entre o dano e a conduta de seu causador[1].
Os
referidos artigos servem apenas para elucidar a espécie de responsabilidade da
empresa ré, tendo em vista que através dos documentos juntados aos autos resta
evidente que esta decaiu em culpa ao lesar o autor em decorrência do atraso de
MAIS de 4 horas referente ao vôo do trecho Bahia/Porto Alegre, além de não ter
prestado nenhuma assistência ao requerente.
Todavia,
tendo o Código de Defesa do Consumidor adotado o sistema de responsabilidade
objetiva, é salutar a existência de uma teoria unitária, fundada essencialmente
no que o consumidor mais deseja: qualidade e responsabilidade.
Adentrando
especificamente na seara dos transportes áereos, destaca-se a normatização
expressa determinada pela Lei 7.565/96, onde fica claro que as empresas deteém
direirtos e deveres quanto aos passageiros.
Nesse
sentido, destaca-se o art. 230 e seguintes da aludida Lei:
Art. 230. Em caso de atraso da partida por mais de 4
(quatro) horas, o transportador providenciará o embarque do passageiro, em voo
que ofereça serviço equivalente para o mesmo destino, se houver, ou restituirá,
de imediato, se o passageiro o preferir, o valor do bilhete de passagem.
Art. 231. Quando o transporte sofrer interrupção ou
atraso em aeroporto de escala por período superior a 4 (quatro) horas, qualquer
que seja o motivo, o passageiro poderá optar pelo endosso do bilhete de
passagem ou pela imediata devolução do preço.
Parágrafo único. Todas as despesas decorrentes da
interrupção ou atraso da viagem, inclusive transporte de qualquer espécie,
alimentação e hospedagem, correrão por conta do transportador contratual, sem
prejuízo da responsabilidade civil.
Reefente
aos requisitos elencados pelo art. 230 da Lei 7.565/96, tem-se por
incontroverso nos autos que o atraso perdurou por mais de 4 (quatro) horas, bem
como que o requerente não conseguiu embarcar no primeiro voo disponibilizado
para Port Alegre.
Frise-se
à exaustão que a requerida não só não colocou outros voos a disposição dos
clientes, conforme determinado ao art. 230, como também os deixou completamente
abandonados, sem qualquer suporte para alimentação, transporte e hospedagem.
Por
todo o exposto, respeitosamente requer seja a presente demanda julgada
totalmente procedente, tendo em vista os Danos causados ao Consumidor.
4. Dos Pedidos
4.1. Dos Danos Materiais e da Lesão ao Consumidor
Conforme
demonstrado em momento anterior, diversos prejuízos foram gerados na esfera do
autor, tanto de ordem material quanto imaterial.
A
Lei 7.656/96, além de demonstrar as causas que geram lesões ao consumidor,
também delimita a responsabilidade dos transportadores, perante aqueles, bem
como a extensão deste encargo:
Art. 256. O
transportador responde pelo dano decorrente:
I - de morte ou lesão de passageiro, causada por
acidente ocorrido durante a execução do contrato de transporte aéreo, a bordo
de aeronave ou no curso das operações de embarque e desembarque;
II - de atraso do transporte aéreo contratado.
§ 1° O transportador não será responsável:
a) no caso do item I, se a morte ou lesão resultar,
exclusivamente, do estado de saúde do passageiro, ou se o acidente decorrer de
sua culpa exclusiva;
b) no caso do item II, se ocorrer motivo de força
maior ou comprovada determinação da autoridade aeronáutica, que será
responsabilizada.
§ 2° A responsabilidade do transportador estende-se:
a) a seus tripulantes, diretores e empregados que
viajarem na aeronave acidentada, sem prejuízo de eventual indenização por acidente de trabalho;
b) aos passageiros gratuitos, que viajarem por
cortesia.
Frise-se
que a única hipótese de exclusão da responsabilidade da demandada seria em virtude
de força maior ou por determinação da autoridade aeronáutica, hipótese que não
se encaixam ao caso em comento.
Isso
porque o caos foi gerado devido a problemas no sistema interno da requerida, o
quel estava sendo alterado no meio do dia, em horário de grande fluxo de
passageiros.
Destarte,
em havendo a necessidade de embarcar imediatamente para Porto Alegre, o requerente
teve de adquirir outra passagem em nova CIA, tendo de desembolsar o montante de
R$ 1.260,00 (mil duzentos e sessenta reais), conforme comprova o bilhete em
anexo (Doc. 3).
Ademais,
o autor adquiriu da demandada o trecho Bahia/Porto Alegre e não o utilizou, por
ineficiência desta, devendo ser igualmente ressarcido o montante de R$ 570,00
(quinhentos e setenta reais).
Por
todo o exposto, respeitosamente requer seja a presente ação julgada totalmente
procedente, condenando a requerida à devolução da quantia de R$ 1.830,00 (mil
oitocentos e trinta reais).
4.2.
Do Flagrante Dano Moral
No que
concerne aos Danos Morais, mister salientar que serão indenizáveis as
invectivas que efetivamente atingem e aviltam a intimidade, a vida privada, a
honra, a dignidade e a imagem da pessoa.
No caso sub judice, estamos diante de flagrante abalo moral
por duas situações claras. (i) Primeiro pelo fato de o autor ter esperado por
quase 10 horas no Aeroporto da Bahia, sendo que após este longo interregno teve
a notícia de que não poderia embarcar no primeiro voo com destino a cidade de
Porto Alegre.
(ii) Segundo porque além de todo o
desgaste, o autor não teve nenhum suporte por parte da requerida, seja de
caráter alimentar, de transportes ou hospedagem, chegando ao ponto de ter que
adquirir nova passagem de outra CIA.
Com
relação a configuração do Dano Moral nas relações de consumo, existe uma vasta
legislação que regula essa matéria, inclusive de ordem constitucional,
justamente para restringir a atuação das empresas quando se deparam em
contratos com consumidores hipossuficientes.
A
Constituição Federal dispõe em seu art. 5º, inciso X que “são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenização pelo dano material ou moral
decorrente de sua violação”.
O
Código de Defesa do Consumidor, por sua vez, expressa que são direitos básicos
do consumidor “a efetiva prevenção e
reparação de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos e o
acesso aos órgãos judiciários e administrativos,com vistas à prevenção ou
reparação de danos patrimoniais e morais (...)”.
Por
conseguinte, por ter havido um profundo desgaste por parte do consumidor, além
de não ter sido seu problema resolvido até o presente momento, mister que
exista uma condenação com o intuito de inibir a requerida a agir desta maneira
com outros clientes.
Em assim sendo, postula a condenação da ré no que se refere aos Danos
Morais causados ao autor.
4.3. Do
Quantum Debeatur
O
Dano Moral é aquela ação ou omissão que afeta a paz interior de cada um. Atinge
o sentimento de cada pessoa, a paciência, o bem-estar, a honra, enfim, tudo
aquilo que não tem valor econômico, mas que lhe cause angústia, transtorno, que
tira sua tranquilidade.
Por
isto, lesados os direitos de personalidade do consumidor e sendo
responsabilizados objetivamente os causadores, é corolário lógico a indenização
pelo dano moral.
A
indenização por dano moral, portanto, tem caráter satisfativo-punitivo.
Satisfativo quando a verba condenatória satisfaz a vítima de forma plena, isto
é, o quantum é adequado e efetivo; punitivo quando a condenação seja suficiente
a dissuadir o ofensor de novas ações ilícitas[2].
Fazendo
um balanceamento dessas duas características, devemos chegar a um quantum, que no presente caso deverá
seguir a concepção subjetiva, isto é, deve haver uma aferição in concreto, a qual visa avaliar,
concretamente, a satisfação na busca dos prejuízos reais alegados pela vítima.
Para
ter uma base do valor que deve ser imputado a ré, necessário tomar como
parâmetro a jurisprudência adotada pelo Superior Tribunal de Justiça e pelos
Tribunais Regionais:
AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.
INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS. ATRASO DE VÔO. PERNOITE DE PESSOA IDOSA NO
AEROPORTO. DANO CONFIGURADO. IMPOSSIBILIDADE DE REVISÃO DO VALOR ARBITRADO.
INCIDÊNCIA DA SÚMULA 7/STJ. AGRAVO REGIMENTAL NÃO PROVIDO. 1. A conclusão a que
chegou o Tribunal de origem, acerca do valor da indenização por dano moral, decorreu
de convicção formada em face dos elementos fáticos existentes nos autos.
Alterar esta conclusão demandaria reexame de provas, o que atrai a incidência
da Súmula 7/STJ. Ademais, o valor de R$ 12.000,00 (doze mil reais) fixados a
título de reparação moral em virtude de uma pessoa idosa pernoitar no
aeroporto, em razão do atraso do vôo, não se distancia dos parâmetros desta
Corte. 2. Agravo regimental não provido. (AgRg no AREsp 68.966/RJ, Rel.
Ministro LUIS FELIPE SALOMÃO, QUARTA TURMA, julgado em 07/02/2013, DJe
14/02/2013)
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.
CIVIL. TRANSPORTE AÉREO INTERNACIONAL. ATRASO DE VOO. DANO MORAL. REVISÃO DE
'QUANTUM' INDENIZATÓRIO. DESNECESSIDADE DE INTERVENÇÃO DO STJ. SÚMULA 7/STJ.
AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO, COM APLICAÇÃO DE MULTA. 1. Não se mostrando
excessiva, na hipótese dos autos, a indenização fixada na importância de R$
10.000,00, desnecessária a intervenção deste Tribunal. Aplicação da Súmula
7/STJ. 2. Decisão agravada mantida. 3. Agravo manifestamente inadmissível ou
infundado enseja aplicação de multa do art. 557, § 2º, do Código de Processo
Civil. 4. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO, COM APLICAÇÃO DE MULTA. (AgRg no AREsp
26.819/RJ, Rel. Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO, TERCEIRA TURMA, julgado em
27/11/2012, DJe 04/12/2012)
Em
assim sendo, por todos os prejuízos que foram demonstrados e provados pelo
demandante, postula a fixação dos Danos Morais no montante de R$ 10.000,00 (dez
mil reais) reais, com juros e correção desde o evento danoso, evitando assim
que a empresa pratique novamente fatos análogos e satisfaça os dissabores
experimentados pelo demandante.
Diante
de todo o exposto, respeitosamente requer seja julgado procedente o pedido de
Danos Morais no patamar de R$ 10.000,00.
5. Da Assistência Judiciária Gratuita
O demandante não possui condição financeira para
arcar com as despesas processuais sem prejuízo do sustento próprio. Atualmente
labora na função de xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx
recebendo apenas R$ 800,00 (oitocentos reais) e, assim, não detém condições de
arcar com o pagamento das custas processuais referentes à presente demanda,
conforme comprovam as declarações de pobreza que ora se acosta aos autos.
Deste modo, desde já postulam a concessão do
benefício da AJG, nos moldes preconizados pela Lei 1060/50, enquadrando-se os
requerentes na regra do artigo 4° da mencionada Lei.
6. Dos pedidos
Diante do exposto, respeitosamente requer a Vossa
Excelência o que segue:
Diante
do exposto, requer:
a) Seja determinada a citação da requerida, via AR, na
pessoa de seu representante legal, para querendo, apresentar defesa aos termos
da presente demanda, no prazo legal, sob pena de revelia e confissão;
b) Seja determinada a inversão do ônus da prova;
c) Ao final, seja julgada totalmente procedente a
presente ação, para condenar a ré a título de Danos Materiais no montante de R$
1.830,00 (mil oitocentos e trinta reais) assim como seja confirmada a liminar
acima postulada;
d) Ao final, seja julgada totalmente procedente a presente ação, para
condenar a ré a título de Danos Morais no montante de R$ 10.000,00 (dez mil
reais), assim como seja confirmada a liminar acima postulada;
e) a condenação da requerida ao pagamento de
honorários sucumbências no patamar de 20% sobre o valor da condenação.
f) o deferimento do pedido de Assistência Judiciária
Gratuita;
Por fim REQUER seja oportunizado a produção de provas
por todos os meios direito admitidos, em especial prova documental.
Em tempo, requer sejam cadastrados no registro deste
processo os procuradores xxxxxxxxxxxxxxx,
OAB/XX XX.XXX, expedindo-se todas intimações em nome destes, sob pena de
nulidade.
Dá-se a causa o valor de R$ 11.830,00.
Nestes termos, pede deferimento.
Cidade, Data.
p.p. Advogado
OAB/UF XX.XXX
segunda-feira, 11 de janeiro de 2016
DIREITO COLETIVO DO TRABALHO
DANIELA BERNARDO VIEIRA DOS SANTOS[1]
1.
INTRODUÇÃO
O
Direito Coletivo do Trabalho constitui, para a maioria da doutrina,
subdivisão do Direito do Trabalho, e não ramo autônomo da ciência do
direito.
subdivisão do Direito do Trabalho, e não ramo autônomo da ciência do
direito.
Dessa
forma, interessa-nos saber que o Direito Coletivo do Trabalho
regula a relação entre seres coletivos na seara trabalhista, ao passo que o
Direito Individual do Trabalho cuida da relação individual estabelecida
entre empregado e empregador.
regula a relação entre seres coletivos na seara trabalhista, ao passo que o
Direito Individual do Trabalho cuida da relação individual estabelecida
entre empregado e empregador.
A
coletivização das questões trabalhistas teve origem na constatação,
pelos trabalhadores, de que eles eram, sozinhos, muito mais fracos que o
empregador. Isso porque perceberam que o empregador é um ser coletivo por natureza, ao passo que a manifestação de sua vontade tem como
resultado considerável impacto social. As decisões do empregador afetam
direta ou indiretamente diversas pessoas ou mesmo um grupo comunitário
mais amplo.
pelos trabalhadores, de que eles eram, sozinhos, muito mais fracos que o
empregador. Isso porque perceberam que o empregador é um ser coletivo por natureza, ao passo que a manifestação de sua vontade tem como
resultado considerável impacto social. As decisões do empregador afetam
direta ou indiretamente diversas pessoas ou mesmo um grupo comunitário
mais amplo.
Para
ilustrar o quanto referido acima, imagine que se um empregado
pede demissão, deste seu ato provavelmente não decorrerá repercussão relevante. Ao contrário, se o empregador demite um empregado, não só ele,
mas também sua família, que indiretamente depende daquela renda, terá
sido prejudicada. De forma mais drástica, se um empregador resolve
fechar sua fábrica, transferindo-a para outra localidade em busca de redução de custos, certamente este seu ato provocará repercussões negativas
na vida de diversas pessoas, ou até mesmo de um grupo comunitário mais
amplo, conforme o caso.
pede demissão, deste seu ato provavelmente não decorrerá repercussão relevante. Ao contrário, se o empregador demite um empregado, não só ele,
mas também sua família, que indiretamente depende daquela renda, terá
sido prejudicada. De forma mais drástica, se um empregador resolve
fechar sua fábrica, transferindo-a para outra localidade em busca de redução de custos, certamente este seu ato provocará repercussões negativas
na vida de diversas pessoas, ou até mesmo de um grupo comunitário mais
amplo, conforme o caso.
Exatamente
por este motivo, os trabalhadores perceberam que precisavam se associar para
dar maior peso às suas reivindicações junto ao
empregador. Surgiu daí a noção de sindicato.
empregador. Surgiu daí a noção de sindicato.
2.
PRINCÍPIOS DO DIREITO COLETIVO DO TRABALHO
São
vários os princípios peculiares do Direito Coletivo do Trabalho,
embora todos guardem relação com os princípios que regem o Direito Individual do Trabalho. A grande diferença, que deve ser observada com
atenção, é a relativa equivalência entre os seres coletivos, ao contrário
do que ocorre no Direito Individual do Trabalho, em que há notável hipossuficiência do trabalhador frente ao empregador. Vejamos os princípios mais importantes.
embora todos guardem relação com os princípios que regem o Direito Individual do Trabalho. A grande diferença, que deve ser observada com
atenção, é a relativa equivalência entre os seres coletivos, ao contrário
do que ocorre no Direito Individual do Trabalho, em que há notável hipossuficiência do trabalhador frente ao empregador. Vejamos os princípios mais importantes.
2.1.
Princípio da liberdade associativa e sindical
Tal
princípio trata da liberdade conferida ao trabalhador de se associar, e, de
forma qualificada, de se associar em sindicato.
O
direito de associação (e conexamente o direito de reunião) não é específico do
Direito do Trabalho, constituindo direito fundamental garantido a todo cidadão
pela CRFB (art. 5º, XVI e XVII). Na mesma esteira, a
Constituição garante a livre criação (e extinção) de associações, desde que
para fins pacíficos, independentemente de qualquer ingerência estatal (art.
5º, XVIII, XIX, XX e XXI).
Constituição garante a livre criação (e extinção) de associações, desde que
para fins pacíficos, independentemente de qualquer ingerência estatal (art.
5º, XVIII, XIX, XX e XXI).
Por
sua vez, a liberdade sindical constitui direito estreitamente vinculado ao
direito obreiro, e mais especificamente ao seu segmento coletivo. A liberdade
associativa e sindical possui duas facetas importantes:
a) a liberdade que tem o trabalhador de se filiar ou não a sindicato;
b) a liberdade que tem o trabalhador associado de se desfiliar do sindicato.
Neste sentido, o art. 8º, V, da CRFB:
Art. 8º É livre a
associação profissional ou sindical, observado o seguinte:
(...)
V – ninguém será obrigado a filiar-se ou a manter-se filiado a sindicato;
(...)
(...)
V – ninguém será obrigado a filiar-se ou a manter-se filiado a sindicato;
(...)
Pode-se dizer de forma categórica, portanto, que no
Brasil são ilí-
citas quaisquer cláusulas de sindicalização forçada porventura existentes, ante o princípio da liberdade associativa e sindical.
citas quaisquer cláusulas de sindicalização forçada porventura existentes, ante o princípio da liberdade associativa e sindical.
Também são ilícitas quaisquer práticas antissindicais, assim
consideradas aquelas que importem na discriminação dos trabalhadores
sindicalizados e/ou que ocupem cargos de direção nas entidades sindicais. Por
este
motivo, e a fim de assegurar a liberdade sindical, a lei estabelece salvaguardas à atuação sindical, como a garantia provisória de emprego (CRFB,
art. 8º, VIII) e a intransferibilidade (CLT, art. 543) asseguradas ao dirigente sindical.
motivo, e a fim de assegurar a liberdade sindical, a lei estabelece salvaguardas à atuação sindical, como a garantia provisória de emprego (CRFB,
art. 8º, VIII) e a intransferibilidade (CLT, art. 543) asseguradas ao dirigente sindical.
2.2.
Princípio da autonomia sindical
Garante a autonomia administrativa dos sindicatos,
livrando-os da ingerência do Estado e mesmo das próprias empresas.
O
princípio em referência está previsto no art. 8º, I, da CRFB:
Art. 8º (...)
I – a lei não poderá exigir autorização do Estado para a fundação de sindicato, ressalvado o registro no órgão competente, vedadas ao Poder
Público a interferência e a intervenção na organização sindical;
(...)
Trocando em miúdos, o
princípio garante ao sindicato ampla liberdade de auto-organização, começando
por sua criação, passando pela
elaboração de seu estatuto, e culminando na sua plena autonomia administrativa, seja na eleição de seus dirigentes, seja na condução das atribuições
que lhe são inerentes ou da administração dos recursos financeiros.
elaboração de seu estatuto, e culminando na sua plena autonomia administrativa, seja na eleição de seus dirigentes, seja na condução das atribuições
que lhe são inerentes ou da administração dos recursos financeiros.
Uma
primeira questão que se coloca, a propósito, é a necessidade de
registro do sindicato no MTE, nos termos do dispositivo constitucional
mencionado. Uma parte da doutrina se insurge contra tal exigência, sob a
alegação de que constituiria ingerência estatal na atividade sindical, ferindo, portanto, o princípio da autonomia sindical.
registro do sindicato no MTE, nos termos do dispositivo constitucional
mencionado. Uma parte da doutrina se insurge contra tal exigência, sob a
alegação de que constituiria ingerência estatal na atividade sindical, ferindo, portanto, o princípio da autonomia sindical.
A
questão não oferece maiores dificuldades no âmbito jurisprudencial, ao passo
que o STF já pacificou a matéria, no sentido de que a exigência é plenamente
constitucional, visto que necessária para fins de
verificação da observância da regra da unicidade sindical.
verificação da observância da regra da unicidade sindical.
A
segunda questão que se põe diz respeito ao anacronismo do texto
constitucional em relação ao tratamento da questão da autonomia sindical.
Se, por um lado, a CRFB avançou sobremaneira, eliminando a interferência estatal até então corriqueira na atividade sindical, por outro manteve diversos traços do antigo sistema corporativista, que indubitavelmente
acabam por inviabilizar, na prática, a autêntica liberdade e autonomia
sindicais.
constitucional em relação ao tratamento da questão da autonomia sindical.
Se, por um lado, a CRFB avançou sobremaneira, eliminando a interferência estatal até então corriqueira na atividade sindical, por outro manteve diversos traços do antigo sistema corporativista, que indubitavelmente
acabam por inviabilizar, na prática, a autêntica liberdade e autonomia
sindicais.
São
incompatíveis com a ideia de liberdade e autonomia sindicais:
a) o sistema da unicidade sindical (imposição legal de um único sindicato em dada base territorial);
b) o
sistema do financiamento compulsório dos sindicatos;
c) o
poder normativo da Justiça do Trabalho.
Felizmente já não temos mais na ordem jurídica o quarto traço
corporativista, que era a representação classista na Justiça do Trabalho
(eliminada pela EC nº 4/1999).
2.3. Princípio da interveniência
sindical na normatização coletiva
Somente é válida a negociação coletiva se dela tiver
tomado parte o sindicato dos trabalhadores.
Neste sentido, o art. 8º, VI, da CRFB:
Art.
8º (...)
VI – é obrigatória a participação dos sindicatos nas negociações coletivas
de trabalho;
(...)
VI – é obrigatória a participação dos sindicatos nas negociações coletivas
de trabalho;
(...)
A interpretação absolutamente majoritária é no sentido da
obrigatoriedade de participação do sindicato nas negociações coletivas apenas
em
relação aos trabalhadores. Isso porque, a uma, o empregador já é um ser
coletivo por natureza, conforme estudado, e a duas porque a Constituição consagrou o acordo coletivo de trabalho como instrumento da negociação
coletiva e, como se sabe, o ACT é firmado entre empresa(s) e sindicato
dos trabalhadores, sem a interveniência do sindicato patronal (ou da categoria econômica).
relação aos trabalhadores. Isso porque, a uma, o empregador já é um ser
coletivo por natureza, conforme estudado, e a duas porque a Constituição consagrou o acordo coletivo de trabalho como instrumento da negociação
coletiva e, como se sabe, o ACT é firmado entre empresa(s) e sindicato
dos trabalhadores, sem a interveniência do sindicato patronal (ou da categoria econômica).
Faltando
a participação do sindicato obreiro na negociação, eventual
acordo entre empregador e empregado limita-se à seara contratual, com as
consequências legais daí advindas, notadamente o princípio da inalterabilidade contratual lesiva (art. 468 da CLT).
acordo entre empregador e empregado limita-se à seara contratual, com as
consequências legais daí advindas, notadamente o princípio da inalterabilidade contratual lesiva (art. 468 da CLT).
Exemplo:
acordo individual de redução de salário com a correspondente redução da
jornada, durante um determinado período sem serviço.
Como não houve a participação do sindicato dos trabalhadores (acordo individual), o pacto não tem validade jurídica, pois importa alteração prejudicial do contrato de trabalho.
Como não houve a participação do sindicato dos trabalhadores (acordo individual), o pacto não tem validade jurídica, pois importa alteração prejudicial do contrato de trabalho.
2.4.
Princípio da equivalência dos contratantes coletivos
Se no direito individual há flagrante disparidade de
armas entre os
dois polos contratantes (empregado e empregador), no direito coletivo há
que se ter equivalência entre ambos, ou seja, devem ter força semelhante.
É exatamente esta a razão de ser do Direito Coletivo do Trabalho.
dois polos contratantes (empregado e empregador), no direito coletivo há
que se ter equivalência entre ambos, ou seja, devem ter força semelhante.
É exatamente esta a razão de ser do Direito Coletivo do Trabalho.
São
equivalentes porque ambos são seres coletivos (lembre-se que a
empresa é, por natureza, um ser coletivo), e também o são porque contam
com ferramentas eficazes de pressão nas negociações engendradas (direito
de greve, por exemplo).
empresa é, por natureza, um ser coletivo), e também o são porque contam
com ferramentas eficazes de pressão nas negociações engendradas (direito
de greve, por exemplo).
É
devido a esta equivalência que não há, no Direito Coletivo do Trabalho, uma
desigualdade legislativa tão grande como ocorre no Direito Individual do
Trabalho, pois, neste ramo, a lei sempre busca compensar a
condição de hipossuficiência do trabalhador.
condição de hipossuficiência do trabalhador.
2.5.
Princípio da lealdade e transparência nas negociações coletivas
Assim
como em qualquer outro negócio, há que ser observada a
lealdade e a boa-fé objetiva por parte dos contratantes. Muito mais ainda
no caso da negociação coletiva, que dará origem a normas jurídicas. Desse modo, são inválidos os atos de qualquer das partes que se classifiquem
como desleais ou obscuros.
lealdade e a boa-fé objetiva por parte dos contratantes. Muito mais ainda
no caso da negociação coletiva, que dará origem a normas jurídicas. Desse modo, são inválidos os atos de qualquer das partes que se classifiquem
como desleais ou obscuros.
Imagine-se
a hipótese de uma categoria profissional que deflagra
greve na vigência de uma convenção coletiva de trabalho, sem qualquer
justificativa plausível para tal (por exemplo, uma mudança substancial nas
condições vividas pela categoria). À luz do princípio em estudo, esta greve
será ilegal, pois a questão encontrava-se pacificada pelo instrumento que,
por excelência, compõe a vontade das partes (norma coletiva).
greve na vigência de uma convenção coletiva de trabalho, sem qualquer
justificativa plausível para tal (por exemplo, uma mudança substancial nas
condições vividas pela categoria). À luz do princípio em estudo, esta greve
será ilegal, pois a questão encontrava-se pacificada pelo instrumento que,
por excelência, compõe a vontade das partes (norma coletiva).
2.6.
Princípio da criatividade jurídica da negociação coletiva
Princípio
segundo o qual a negociação coletiva resulta em autênticas
normas jurídicas (comandos abstratos, gerais e impessoais), com as consequências daí decorrentes.
normas jurídicas (comandos abstratos, gerais e impessoais), com as consequências daí decorrentes.
Basta
lembrar que as convenções coletivas de trabalho e os acordos
coletivos de trabalho são considerados fontes formais do Direito do Trabalho, exatamente pelo fato de serem reconhecidas como sendo normas
jurídicas.
coletivos de trabalho são considerados fontes formais do Direito do Trabalho, exatamente pelo fato de serem reconhecidas como sendo normas
jurídicas.
2.7.
Princípio da adequação setorial negociada
Embora
seja um princípio defendido praticamente só pelo Min. Godinho Delgado, o fato é
que as bancas examinadoras cada vez mais o
prestigiam.
prestigiam.
Trata-se
do princípio que estabelece limites à negociação coletiva, de
forma a aclarar as hipóteses em que à norma coletiva é dado flexibilizar a
legislação protetiva trabalhista.
forma a aclarar as hipóteses em que à norma coletiva é dado flexibilizar a
legislação protetiva trabalhista.
Maurício
Godinho Delgado[2]
resume estes limites em duas premissas:
a) que
a norma coletiva estabeleça padrão superior ao estabelecido pela
norma heterônoma estatal; ou
norma heterônoma estatal; ou
b)
b) que a norma coletiva transacione apenas setorialmente parcelas justrabalhistas de indisponibilidade apenas relativa.
b) que a norma coletiva transacione apenas setorialmente parcelas justrabalhistas de indisponibilidade apenas relativa.
Seriam
parcelas de indisponibilidade relativa aquelas assim consideradas expressamente
por lei (v.g., art. 7º, VI,
XIII e XIV da CRFB), bem
como as que assim se qualificam por sua própria natureza (v.g., modalidades de pagamento salarial).
como as que assim se qualificam por sua própria natureza (v.g., modalidades de pagamento salarial).
Ao
contrário, seriam de indisponibilidade absoluta as normas estipuladoras de
direitos que não podem ser suprimidos ou reduzidos sequer mediante negociação
coletiva, como ocorre com a anotação em CTPS, com as
normas relativas à segurança e saúde do trabalhador, entre outras.
Este núcleo intangível de direitos trabalhistas, que Godinho Delgado
chama de patamar civilizatório mínimo, seria dado por três grupos de
normas heterônomas, como ensina o autor[3]:
normas relativas à segurança e saúde do trabalhador, entre outras.
Este núcleo intangível de direitos trabalhistas, que Godinho Delgado
chama de patamar civilizatório mínimo, seria dado por três grupos de
normas heterônomas, como ensina o autor[3]:
a) normas constitucionais
(ressalvadas as exceções expressas, como no art.
7º, VI, XIII e XIV);
7º, VI, XIII e XIV);
b) normas internacionais
integradas ao direito interno;
c) normas legais infraconstitucionais que asseguram patamares de cidadania
ao trabalhador (as normas relativas à saúde e segurança do trabalhador,
por exemplo).
À
luz deste princípio, a norma coletiva não tem validade se constitui
mera renúncia de direitos (e não transação), pois não cabe ao sindicato renunciar a direito de terceiros (trabalhadores).
mera renúncia de direitos (e não transação), pois não cabe ao sindicato renunciar a direito de terceiros (trabalhadores).
Godinho
Delgado[4]
observa ainda que a jurisprudência tem, de uma
forma geral, considerado que se a parcela está assegurada por norma cogente (Constituição, leis federais, tratados e convenções internacionais ratificados) ela deve prevalecer, inclusive em face da negociação coletiva. A
exceção fica por conta dos casos em que a própria norma estipuladora do
direito abre margem à flexibilização por negociação coletiva (compensação de jornada, por exemplo).
forma geral, considerado que se a parcela está assegurada por norma cogente (Constituição, leis federais, tratados e convenções internacionais ratificados) ela deve prevalecer, inclusive em face da negociação coletiva. A
exceção fica por conta dos casos em que a própria norma estipuladora do
direito abre margem à flexibilização por negociação coletiva (compensação de jornada, por exemplo).
Neste
sentido, a OJ 372:
OJ-SDI1-372. Minutos que antecedem e sucedem a jornada de
trabalho.Lei nº 10.243, de 27.06.2001. Norma coletiva. Flexibilização.
Impossibilidade (DEJT divulgado em 03, 04 e 05.12.2008). A partir da vigência da Lei nº 10.243, de 27.06.2001, que
acrescentou o §1º ao art. 58 da CLT, não mais prevalece cláusula prevista em
convenção ou acordo coletivo que elastece o limite de 5 minutos que antecedem e
sucedem a jornada de trabalho para fins de apuração das horas extras.
Em
consonância com tal entendimento, também a Súmula 437, II, do
TST:
TST:
Súm. 437. Intervalo intrajornada para repouso e alimentação. Aplicação do art. 71 da CLT (conversão das Orientações Jurisprudenciais nºs 307, 342, 354, 380 e 381 da SBDI-1) – Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e
27.09.2012
(...)
II – É inválida cláusula de acordo ou convenção coletiva
de trabalho contemplando a supressão ou redução do intervalo intrajornada
porque este constitui medida de higiene, saúde e segurança do trabalho,
garantido por norma
de ordem pública (art. 71 da CLT e art. 7º, XXII, da CF/1988), infenso à negociação coletiva.
de ordem pública (art. 71 da CLT e art. 7º, XXII, da CF/1988), infenso à negociação coletiva.
(...)
A
questão, entretanto, merece uma análise cuidadosa, pois em algumas situações a
jurisprudência admite a flexibilização por meio de norma
coletiva além dos limites impostos por esta teoria. Este ponto será
estudado ainda neste capítulo, mediante análise exaustiva do entendimento
atual do TST sobre a matéria.
coletiva além dos limites impostos por esta teoria. Este ponto será
estudado ainda neste capítulo, mediante análise exaustiva do entendimento
atual do TST sobre a matéria.
3.
SINDICATO
O sindicato é a figura central do Direito Coletivo do
Trabalho5, assumindo diversas atribuições no sentido da melhoria das condições
socioeconômicas dos trabalhadores.
3.1.
Conceito
O
conceito legal de sindicato é extraído do caput do art. 511 da CLT,
assim disposto:
assim disposto:
Art. 511. É lícita a associação para fins de estudo,
defesa e coordenação
dos seus interesses econômicos ou profissionais de todos os que, como
empregadores, empregados, agentes ou trabalhadores autônomos ou profissionais liberais exerçam, respectivamente, a mesma atividade ou profissão ou atividades ou profissões similares ou conexas.
dos seus interesses econômicos ou profissionais de todos os que, como
empregadores, empregados, agentes ou trabalhadores autônomos ou profissionais liberais exerçam, respectivamente, a mesma atividade ou profissão ou atividades ou profissões similares ou conexas.
(...)
Do
conceito legal é importante deduzir que não só empregados e
empregadores podem se associar a sindicato, mas também trabalhadores
autônomos e profissionais liberais, desde que exerçam atividades ou
profissões idênticas, similares ou conexas. A justificativa para tal comando
está no fato de que o objetivo do sindicato é a defesa dos interesses de
profissões ou atividades, e não apenas de empregados e empregadores, nos
estreitos limites da relação de trabalho stricto sensu.
empregadores podem se associar a sindicato, mas também trabalhadores
autônomos e profissionais liberais, desde que exerçam atividades ou
profissões idênticas, similares ou conexas. A justificativa para tal comando
está no fato de que o objetivo do sindicato é a defesa dos interesses de
profissões ou atividades, e não apenas de empregados e empregadores, nos
estreitos limites da relação de trabalho stricto sensu.
A
doutrina conceitua o sindicato como sendo uma associação permanente que
representa trabalhadores ou empregadores e visa à defesa dos respectivos
interesses coletivos.
Atividades
similares são aquelas que “se
assemelham, como as que
numa categoria pudessem ser agrupadas por empresas que não são do
mesmo ramo, mas de ramos que se parecem, como hotéis e restaurantes[5]”.
numa categoria pudessem ser agrupadas por empresas que não são do
mesmo ramo, mas de ramos que se parecem, como hotéis e restaurantes[5]”.
Conexas, por sua vez, são as atividades “que, não sendo semelhantes,
complementam-se, como as várias atividades existentes na construção
civil, por exemplo: alvenaria, hidráulica, esquadrias, pastilhas, pintura,
parte elétrica etc. Aqui existem fatores que concorrem para o mesmo fim:
a construção de um prédio, de uma casa7[6]”.
3.2.
Natureza jurídica
Atualmente
não há qualquer controvérsia a respeito da natureza
jurídica do sindicato. Trata-se de pessoa jurídica de direito privado. Esta
classificação decorre da natureza de associação e, principalmente, da circunstância de estar o sindicato, a partir da CRFB/88, livre de interferência
estatal (princípio da autonomia sindical). Logo, não resta qualquer resquí-
cio de direito público ou de atividade delegada pelo poder público na
natureza do sindicato.
jurídica do sindicato. Trata-se de pessoa jurídica de direito privado. Esta
classificação decorre da natureza de associação e, principalmente, da circunstância de estar o sindicato, a partir da CRFB/88, livre de interferência
estatal (princípio da autonomia sindical). Logo, não resta qualquer resquí-
cio de direito público ou de atividade delegada pelo poder público na
natureza do sindicato.
3.3.
Unicidade vs. pluralidade sindical
Em relação ao sistema sindical adotado por determinado
país, podemos ter, quanto à liberdade sindical, o sistema da unicidade sindical
ou o
sistema da pluralidade sindical.
sistema da pluralidade sindical.
Unicidade
sindical é o sistema pelo qual a lei impõe a existência de
um único sindicato para um determinado grupo de trabalhadores (que pode
ser, conforme definido em lei, uma categoria, uma profissão, ou ainda uma
empresa). Trata-se do sistema do sindicato único, também denominado
sistema monista.
um único sindicato para um determinado grupo de trabalhadores (que pode
ser, conforme definido em lei, uma categoria, uma profissão, ou ainda uma
empresa). Trata-se do sistema do sindicato único, também denominado
sistema monista.
Pluralidade
sindical, por sua vez, corresponde ao modelo de liberdade sindical preconizado
pela OIT, através da Convenção nº 87. Num sistema em que vigora a pluralidade
sindical há ampla liberdade para criação
de mais de um sindicato representativo do mesmo grupo de trabalhadores,
de forma que o agrupamento de trabalhadores se dê da maneira mais livre
e democrática possível. Observe-se que, neste caso, a lei não impõe a
pluralidade, mas apenas possibilita que ela ocorra, consoante a vontade
dos interessados.
de mais de um sindicato representativo do mesmo grupo de trabalhadores,
de forma que o agrupamento de trabalhadores se dê da maneira mais livre
e democrática possível. Observe-se que, neste caso, a lei não impõe a
pluralidade, mas apenas possibilita que ela ocorra, consoante a vontade
dos interessados.
3.4.
Registro do sindicato
Como mencionado, a Constituição garante a liberdade de
criação do
sindicato, que fica desvinculada de autorização do Estado. Neste sentido, o
art. 8º, I:
sindicato, que fica desvinculada de autorização do Estado. Neste sentido, o
art. 8º, I:
Art. 8º
(...)
I – a lei não
poderá exigir autorização do Estado para a fundação de sindicato, ressalvado o
registro no órgão competente, vedadas ao Poder
Público a interferência e a intervenção na organização sindical;
(...)
Público a interferência e a intervenção na organização sindical;
(...)
Subsiste
alguma controvérsia doutrinária acerca da necessidade do registro no órgão
competente, sob o argumento de que tal exigência feriria o
princípio da liberdade sindical, constituindo intervenção indevida do
Estado na atividade sindical.
princípio da liberdade sindical, constituindo intervenção indevida do
Estado na atividade sindical.
Não
é esta, entretanto, a posição já pacífica no STF. Ao contrário, entende o STF
que o registro no MTE não só é cabível, como também indispensável para fins de
fiscalização do sistema da unicidade sindical.
Assim,
pode-se dizer que o sindicato somente adquire personalidade jurídica após o
registro do estatuto no MTE, mesmo que já tenha
sido feito o registro no Cartório de Registro das Pessoas Jurídicas.
sido feito o registro no Cartório de Registro das Pessoas Jurídicas.
Este
foi, aliás, o entendimento esposado no voto do Min. Relator
Sepúlveda Pertence, em sede do julgamento do MI nº 144-8-SP, em 2003:
Sepúlveda Pertence, em sede do julgamento do MI nº 144-8-SP, em 2003:
“Proibida a criação (de mais de um sindicato na mesma base territorial), o registro – dado que, atributivo da personalidade jurídica, é ato culminante do processo de constituição da entidade –, há de ser, por imperativo lógico, momento adequado à verificação desse pressuposto negativo da aquisição mesma da personalidade jurídica da entidade sindical”.
O TST também segue a mesma linha de entendimento, nos termos da
OJ 15 da SDC:
OJ-SDC-15. Sindicato. Legitimidade ad processum. Imprescindibilidade do registro no Ministério do Trabalho (inserida em 27.03.1998).A comprovação da legitimidade ad processum da entidade sindical se faz
por seu registro no órgão competente do Ministério do Trabalho, mesmoapós a promulgação da Constituição Federal de 1988.
No mesmo sentido, a FCC (Analista – TRT da 3ª Região – 2009) considerou correta a seguinte assertiva:
“As entidades sindicais profissionais, segundo o sistema legal brasileiro,adquirem personalidade sindical com o registro no MTE − Ministério do Trabalho e Emprego, devidamente publicado.”
3.5. Categoria profissional, categoria econômica e
categoria
diferenciada
diferenciada
De acordo com o nosso ordenamento jurídico a
organização dos trabalhadores se dá por categorias, razão pela qual é
importante conhecer os
conceitos de categoria profissional, categoria econômica e categoria diferenciada. Vejamos cada um deles.
conceitos de categoria profissional, categoria econômica e categoria diferenciada. Vejamos cada um deles.
3.5.1.
Categoria profissional
Dispõe o art. 8º, II, da CRFB, in verbis:
Art. 8º (...)
II – é vedada a criação de mais de uma organização sindical, em qualquer grau, representativa de categoria profissional ou econômica, na mesma base territorial, que será definida pelos trabalhadores ou empregadores interessados, não podendo ser inferior à área de um Município;
(...)
Isso significa que o critério de
agregação de trabalhadores adotado
como regra pela nossa ordem jurídica é o do sindicato por categoria
profissional, também chamado de sindicato vertical.
O conceito de categoria profissional é dado pelo art. 511, § 2º, da
CLT:
como regra pela nossa ordem jurídica é o do sindicato por categoria
profissional, também chamado de sindicato vertical.
O conceito de categoria profissional é dado pelo art. 511, § 2º, da
CLT:
Art. 511. (...)
§ 2º A similitude de condições de vida oriunda da
profissão ou trabalho em
comum, em situação de emprego na mesma atividade econômica ou em
atividades econômicas similares ou conexas, compõe a expressão social elementar compreendida como categoria profissional.
comum, em situação de emprego na mesma atividade econômica ou em
atividades econômicas similares ou conexas, compõe a expressão social elementar compreendida como categoria profissional.
(...)
Dessa forma, o que caracteriza uma categoria
profissional para os fins
de associação em sindicato é a condição semelhante dos trabalhadores em
face da atividade desenvolvida pelo empregador. Nas palavras do legislador, os trabalhadores que se vinculem a empregadores cuja atividade
econômica seja idêntica, similar ou conexa, serão integrantes de uma
mesma categoria profissional.
de associação em sindicato é a condição semelhante dos trabalhadores em
face da atividade desenvolvida pelo empregador. Nas palavras do legislador, os trabalhadores que se vinculem a empregadores cuja atividade
econômica seja idêntica, similar ou conexa, serão integrantes de uma
mesma categoria profissional.
São consideradas atividades similares àquelas
enquadradas em um
mesmo ramo de atividade econômica, como, por exemplo, ocorre com os
hotéis, bares e restaurantes, os quais normalmente formam uma única categoria em função da similitude das atividades.
mesmo ramo de atividade econômica, como, por exemplo, ocorre com os
hotéis, bares e restaurantes, os quais normalmente formam uma única categoria em função da similitude das atividades.
Por sua vez, são consideradas atividades conexas
aquelas que são
complementares entre si, embora diferentes. Um exemplo é o que ocorre
com os frentistas e os lavadores de carro. Da mesma forma, na construção
civil, os eletricistas, bombeiros hidráulicos, pintores etc.
complementares entre si, embora diferentes. Um exemplo é o que ocorre
com os frentistas e os lavadores de carro. Da mesma forma, na construção
civil, os eletricistas, bombeiros hidráulicos, pintores etc.
Portanto, conta a atividade do empregador. Se há
várias atividades
desenvolvidas simultaneamente, resolve-se a questão pela apuração da
atividade preponderante, assim considerada aquela principal no
empreendimento.
desenvolvidas simultaneamente, resolve-se a questão pela apuração da
atividade preponderante, assim considerada aquela principal no
empreendimento.
Em uma indústria metalúrgica, por exemplo, cuja
atividade preponderante é, por óbvio, a metalurgia, os trabalhadores que se
ativam no escritório também serão metalúrgicos, visto que esta seja a atividade
preponderante do empregador.
Há que ser destacado, neste aspecto, o princípio da agregação, abordado com o habitual brilhantismo pelo Min. Godinho Delgado:
Há que ser destacado, neste aspecto, o princípio da agregação, abordado com o habitual brilhantismo pelo Min. Godinho Delgado:
“De fato, a ideia de similitude de condições de vida e labor, em função de vínculo dos obreiros a atividades econômicas empresariais similares ou conexas (ideia que forma o núcleo do conceito de categoria), permite o alargamento dos sindicatos – e não, necessariamente, o seu definhamento, como verificado nas últimas décadas. No campo temático do enquadramento sindical, a propósito, desponta como mais consentâneo com a Constituição da República o princípio da agregação, ao invés da diretriz civilista tradicional da especialização. A diretriz da especialização pode ser útil para a análise de certos aspectos de outras relações jurídicas, sendo inadequada, porém, senão incompatível, para a investigação da estrutura sindical mais legítima e representativa, apta a melhor realizar o critério da unicidade sindical determinado pelo Texto Máximo de
1988 (art. 8º, I e II, CF/88) e concretizar a consistência representativa que têm de possuir os sindicatos (art. 8º, III e VI, CF/88). Para esta investigação sobre a legitimidade e a representatividade dos sindicatos torna-se imprescindível, portanto, o manejo efetivo e proporcional do princípio da agregação, inerente ao Direito Coletivo do Trabalho. Pelo princípio da agregação desponta como mais representativo e consentâneo com a unicidade sindical brandida pela Constituição o sindicato mais amplo, mais largo, mais abrangente, de base mais extensa e de maior número de filiados. Embora tais qualidades tendam, historicamente, a coincidir com sindicatos mais antigos, ao invés de entidades sindicais mais recentes e fracionadas, não se pode, do ponto de vista técnico-jurídico, por outro lado, considerar essa coincidência como irremediavelmente necessária e imperiosa[7]”. (grifos no original)
3.5.2. Categoria
econômica
Simetricamente à noção de categoria profissional
temos a noção de
categoria econômica. Com efeito, o direito coletivo pressupõe a equivalência entre os seres coletivos, e para tal deve haver também certa correspondência entre a agregação dos trabalhadores e a reunião dos empregadores, o que Vólia Bomfim Cassar denomina “paralelismo. sindical”[8]. Assim, categoria econômica nada mais é que a reunião de empregadores que exercem atividades idênticas, similares ou conexas, que formará um sindicato patronal.
categoria econômica. Com efeito, o direito coletivo pressupõe a equivalência entre os seres coletivos, e para tal deve haver também certa correspondência entre a agregação dos trabalhadores e a reunião dos empregadores, o que Vólia Bomfim Cassar denomina “paralelismo. sindical”[8]. Assim, categoria econômica nada mais é que a reunião de empregadores que exercem atividades idênticas, similares ou conexas, que formará um sindicato patronal.
Neste sentido, o art. 511, § 1º, da CLT:
Art. 511.
(...)
§ 1º A solidariedade de interesses econômicos dos que empreendem
atividades idênticas, similares ou conexas, constitui o vínculo social básico
que se
denomina categoria econômica.
denomina categoria econômica.
(...)
3.5.3.
Categoria diferenciada
Como visto, o critério básico de agregação de
trabalhadores é por categoria, conforme a atividade econômica preponderante do
empregador.
Não obstante, há uma exceção a esta regra geral: o enquadramento em uma
categoria diferenciada. Este é o chamado sindicato horizontal.
Não obstante, há uma exceção a esta regra geral: o enquadramento em uma
categoria diferenciada. Este é o chamado sindicato horizontal.
O conceito legal é dado pelo art. 511, § 3º, da
CLT:
Art. 511
(...)
§ 3º Categoria profissional diferenciada é a que se forma dos
empregados
que exerçam profissões ou funções diferenciadas por força de estatuto
profissional especial ou em consequência de condições de vida
singulares.
(...)
que exerçam profissões ou funções diferenciadas por força de estatuto
profissional especial ou em consequência de condições de vida
singulares.
(...)
Este critério usa como base a profissão do
trabalhador, e não a atividade do empregador. Embora a lei estabeleça a possibilidade
de formação de categoria
profissional diferenciada também por força de condições de vida singulares, na prática a jurisprudência tem aceitado como diferenciadas apenas as seguintes categorias:
a) aquelas detentoras de estatuto (lei) próprio;
profissional diferenciada também por força de condições de vida singulares, na prática a jurisprudência tem aceitado como diferenciadas apenas as seguintes categorias:
a) aquelas detentoras de estatuto (lei) próprio;
b)
aquelas arroladas ao final da CLT, no quadro a que se refere o art. 577.
Com efeito, embora não caiba mais ao Estado intervir na
atividade sindical, o que inclui o enquadramento sindical, a referida lista,
remanescente da antiga Comissão de Enquadramento Sindical, outrora vinculada ao
Ministério do Trabalho, continua sendo utilizada de forma exemplificativa.
Em
consonância com este entendimento, a OJ 36 da SDC do TST:
OJ-SDC-36. Empregados de empresa de processamento de dados. Reconhecimento como categoria diferenciada. Impossibilidade (inserida em 07.12.1998).
É
por lei e não por decisão judicial, que as categorias diferenciadas são
reconhecidas como tais. De outra parte, no que tange aos profissionais da
informática, o trabalho que desempenham sofre alterações, de acordo com a
atividade econômico exercida pelo empregador.
atividade econômico exercida pelo empregador.
A
partir do enquadramento do trabalhador em uma categoria diferenciada, fará ele
jus à norma coletiva referente à sua categoria, ainda que trabalhe em uma
empresa cuja atividade preponderante seja outra.
Ex.: um motorista que
trabalha em uma grande loja atacadista. Embora a atividade
preponderante da empresa seja comércio, o motorista fará jus à proteção
jurídica da norma coletiva dos motoristas, tendo em vista se tratar de categoria diferenciada relacionada no anexo da CLT.
preponderante da empresa seja comércio, o motorista fará jus à proteção
jurídica da norma coletiva dos motoristas, tendo em vista se tratar de categoria diferenciada relacionada no anexo da CLT.
Uma
observação se faz importante, entretanto: somente será aplicável a norma
coletiva específica da categoria diferenciada se houve,
na negociação, participação do sindicato patronal que representa o
empregador. Do contrário, estaríamos diante da imposição de um contrato
a quem dele não participou.
na negociação, participação do sindicato patronal que representa o
empregador. Do contrário, estaríamos diante da imposição de um contrato
a quem dele não participou.
Neste
sentido, a Súmula 374 do TST:
Súm. 374. Norma coletiva. Categoria diferenciada. Abrangência. Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005.
Empregado integrante de categoria profissional diferenciada não tem o direito de haver de seu empregador vantagens previstas em instrumento coletivo no qual a empresa não foi representada por órgão de classe de sua categoria.
3.6 Sistema de custeio da atividade sindical
A
atividade sindical é custeada por várias formas de contribuição, as
quais deveriam, em um mundo ideal, ser espontâneas, em retribuição aos
serviços prestados pela entidade. Não é o que ocorre no Brasil, infelizmente. Convivemos, até hoje, com a contribuição compulsória, a qual, sem
nenhuma dúvida é responsável por boa parte do atraso que vivenciamos no
tocante ao desenvolvimento sindical. Na prática, o que se percebe é que,
com a sobrevivência econômica garantida pela própria lei, boa parte das
entidades sindicais existentes simplesmente ignora os anseios do trabalhador, servindo o sindicato apenas de meio de vida para alguns.
quais deveriam, em um mundo ideal, ser espontâneas, em retribuição aos
serviços prestados pela entidade. Não é o que ocorre no Brasil, infelizmente. Convivemos, até hoje, com a contribuição compulsória, a qual, sem
nenhuma dúvida é responsável por boa parte do atraso que vivenciamos no
tocante ao desenvolvimento sindical. Na prática, o que se percebe é que,
com a sobrevivência econômica garantida pela própria lei, boa parte das
entidades sindicais existentes simplesmente ignora os anseios do trabalhador, servindo o sindicato apenas de meio de vida para alguns.
Temos,
basicamente, as seguintes modalidades de contribuição:
a)
Contribuição sindical obrigatória (imposto sindical):
Prevista
na CLT (arts. 578-610), tem natureza de tributo (contribuição para fiscal) e é
devida anualmente, à razão de um dia de serviço. É devida por todos os
trabalhadores, profissional liberal e empregadores, mesmo que não sejam
filiados a sindicato.
b) Contribuição confederativa: É criação
da CRFB/88 (art. 8º, IV):
Art. 8º
(...)
IV – a assembleia-geral fixará a contribuição que, em se tratando de categoria profissional, será descontada em folha, para custeio do sistema confederativo da representação sindical respectiva, independentemente da contribuição prevista em lei;
(...)
Tem
como objetivo o financiamento do sistema confederativo.
Embora haja natural resistência por parte dos sindicatos, a contribuição em referência somente é devida pelos trabalhadores sindicalizados, até mesmo porque os não sindicalizados já pagam a contribuição sindical obrigatória. No mesmo sentido, a Súmula 666 do STF e o Precedente Normativo 119 da SDC do TST:
Embora haja natural resistência por parte dos sindicatos, a contribuição em referência somente é devida pelos trabalhadores sindicalizados, até mesmo porque os não sindicalizados já pagam a contribuição sindical obrigatória. No mesmo sentido, a Súmula 666 do STF e o Precedente Normativo 119 da SDC do TST:
Súmula nº 666
A contribuição confederativa de que trata o art. 8º, IV, da Constituição,só é exigível dos filiados ao sindicato respectivo (DJ 9, 10 e 13.10.2003).PN 119. Contribuições sindicais. Inobservância de preceitos constitucionais (nova redação dada pela SDC em sessão de 02.06.1998. Homologação:
Res. 82/1998, DJ 20.08.1998).
A Constituição da República, em seus arts. 5º, XX e 8º, V, assegura o direito de livre associação e sindicalização. É ofensiva a essa modalidade de liberdade cláusula constante de acordo, convenção coletiva ou sentença normativa estabelecendo contribuição em favor de entidade sindical a título de taxa para custeio do sistema confederativo, assistencial, revigoramento ou fortalecimento sindical e outras da mesma espécie, obrigando trabalhadores não sindicalizados. Sendo nulas as estipulações que inobservem tal restrição, tornam-se passíveis de devolução os valores irregularmente descontados.
c)
Contribuição assistencial
É definida em assembleia-geral do sindicato e normalmente prevista
na norma coletiva, tendo por objetivo o custeio das atividades assistenciais
do sindicato. Também é devida somente pelos associados, valendo aqui
as mesmas observações tecidas em relação à contribuição confederativa.
Em
consonância com este entendimento, a jurisprudência do TST,
consoante a OJ 17 da SDC:
consoante a OJ 17 da SDC:
OJ-SDC-17. Contribuições para entidades sindicais. Inconstitucionalidade de sua extensão a não associados (inserida em 25.05.1998).As cláusulas coletivas que estabeleçam contribuição em favor de entidade
sindical, a qualquer título, obrigando trabalhadores não sindicalizados, são ofensivas ao direito de livre associação e sindicalização, constitucionalmente assegurado, e, portanto, nulas, sendo passíveis de devolução, por via própria, os respectivos valores eventualmente descontados.
Durante
muito tempo, houve certa tolerância para a previsão, em norma coletiva, da
possibilidade de oposição ao desconto pelo trabalhador não associado. Assim, é
comum encontrarmos cláusulas em CCT e ACT no sentido de que o trabalhador não
sindicalizado que não concorde com o desconto deve se opor formalmente em até
10 dias.
d)
Mensalidade devida pelos associados
É a
quantia paga pelos associados ao sindicato a título de mensalidade, para
custeio da associação. Deve ser prevista no estatuto do sindicato, podendo,
inclusive, seu valor ser fixado pelo estatuto. Assemelha-se, por exemplo, à
mensalidade de um clube, ou de qualquer outra associação.
3.7
Estrutura sindical (sindicato, federação e confederação)
A
estrutura sindical brasileira é composta por três elementos, a saber:
a) Sindicato, atuando na base da pirâmide, diretamente em contato
com os trabalhadores. É a entidade que detém a prioridade da negociação
coletiva, e pode se auto-organizar, independentemente de qualquer inger-
ência estatal, observada apenas a regra da unicidade e a limitação territorial mínima (o sindicato não pode ter base territorial menor que um município).
Não
há se confundir sindicato com associação profissional. A criação da associação profissional
era, no modelo vigente até a Constituição de 1988, uma fase preliminar à criação
do sindicato, conforme dispunha o art. 512 da CLT. Neste contexto, cabia ao
Ministério do Trabalho reconhecer a associação profissional “mais
representativa” da categoria (art. 519), com o que esta adquiria o status de
sindicato. Com a promulgação da CRFB/88, este modelo tornou-se ultrapassado,
tendo em vista a liberdade sindical instituída, o que impede tal ingerência
estatal na criação e organização do sindicato.
Portanto,
atualmente, as associações profissionais porventura existentes são meras associações
civis, sem qualquer prerrogativa de entidade sindical. Não lhes é atribuída a
prerrogativa de negociação coletiva, e, obviamente, aos seus dirigentes não se
aplicam as garantias conferidas aos dirigentes sindicais, como, por exemplo, a
garantia de emprego e a garantia de intransferibilidade.
b) Federação, situada no meio da pirâmide
estrutural do sistema sindical, é formada por pelo menos cinco sindicatos da
mesma categoria
profissional, diferenciada ou econômica. A federação atua em âmbito estadual.
profissional, diferenciada ou econômica. A federação atua em âmbito estadual.
Neste sentido, o art. 534 da CLT:
Art. 534. É
facultado aos Sindicatos, quando em número não inferior a 5
(cinco), desde que representem a maioria absoluta de um grupo de atividades ou profissões idênticas, similares ou conexas, organizarem-se em federação.
(cinco), desde que representem a maioria absoluta de um grupo de atividades ou profissões idênticas, similares ou conexas, organizarem-se em federação.
(...)
c)
Confederação, constituindo a cúpula do sistema sindical,
é formada por, no mínimo, três federações de uma mesma categoria. As
confederações atuam em âmbito nacional e têm sede em Brasília.
Neste sentido, o
art. 535 da CLT:
Art. 535. As Confederações organizar-se-ão com o mínimo de 3 (três) federações e terão sede na Capital da República.
(...)
Normalmente,
estes órgãos de cúpula do sistema sindical (federações
e confederações) têm apenas a função de coordenação das atividades dos
sindicatos a elas filiados, mas em situações especiais podem assumir a negociação coletiva, celebrando inclusive ACT e CCT, ou mesmo instaurando dissídio coletivo. Isto ocorre nos casos em que a categoria não é organizada em sindicato, conforme dispõem os arts. 611, § 2º, e 857, parágrafo único, da CLT:
e confederações) têm apenas a função de coordenação das atividades dos
sindicatos a elas filiados, mas em situações especiais podem assumir a negociação coletiva, celebrando inclusive ACT e CCT, ou mesmo instaurando dissídio coletivo. Isto ocorre nos casos em que a categoria não é organizada em sindicato, conforme dispõem os arts. 611, § 2º, e 857, parágrafo único, da CLT:
Art.
611. (...)
§ 2º
As Federações e, na falta desta, as Confederações representativas de categorias
econômicas ou profissionais poderão celebrar convenções coletivas de trabalho
para reger as relações das categorias a elas vinculadas,
inorganizadas em Sindicatos, no âmbito de suas representações.
inorganizadas em Sindicatos, no âmbito de suas representações.
Art.
857. A representação para instaurar a instância em dissídio coletivo constitui
prerrogativa das associações sindicais, excluídas as hipóteses aludidas no art.
856, quando ocorrer suspensão do trabalho.
Parágrafo
único. Quando não houver sindicato representativo da categoria econômica ou
profissional, poderá a representação ser instaurada pelas federações
correspondentes e, na falta destas, pelas confederações respectivas, no âmbito
de sua representação.
Quanto
às centrais sindicais, são órgãos de cúpula que, embora
existam na prática há muito tempo e tenham sido reconhecidos formalmente recentemente (Lei nº 11.648/2008), não possuem poderes de negociação coletiva stricto sensu. As atribuições e prerrogativas das centrais sindicais foram definidas
pela Lei nº 11.648/2008.
existam na prática há muito tempo e tenham sido reconhecidos formalmente recentemente (Lei nº 11.648/2008), não possuem poderes de negociação coletiva stricto sensu. As atribuições e prerrogativas das centrais sindicais foram definidas
pela Lei nº 11.648/2008.
3.8
Estrutura interna do sindicato
Diante
do princípio da autonomia sindical, consagrado pela CRFB/88
(art. 8º, I), em tese cabe ao próprio sindicato administrar a si próprio, segundo a conveniência de seus associados, manifestada pelas deliberações
da assembleia-geral.
(art. 8º, I), em tese cabe ao próprio sindicato administrar a si próprio, segundo a conveniência de seus associados, manifestada pelas deliberações
da assembleia-geral.
Dessa
forma, caberia ao sindicato definir, em estatuto, seus órgãos, o
número de dirigentes, as regras relativas à eleição e ao mandato, entre
outras.
número de dirigentes, as regras relativas à eleição e ao mandato, entre
outras.
Não
obstante, há alguns dispositivos do texto celetista que dizem respeito exatamente
a estes aspectos organizacionais dos sindicatos. Como
não poderia deixar de ser, a matéria é objeto de grandes controvérsias
doutrinárias, ante a alegada não recepção destes dispositivos perante a ordem constitucional vigente.
não poderia deixar de ser, a matéria é objeto de grandes controvérsias
doutrinárias, ante a alegada não recepção destes dispositivos perante a ordem constitucional vigente.
Vejamos
os principais aspectos.
3.8.1. Órgãos do sindicato
A
CLT estabelece que o sindicato é composto por três órgãos
administrativos:
administrativos:
a) Diretoria, composta de 3 a 7 membros, com a função de administrar o
sindicato;
b) Conselho Fiscal, composto por 3 membros, com a função de fiscalizar a
gestão financeira do sindicato;
c) Assembleia-Geral, composta por todos os associados, constituindo
órgão
máximo de deliberação do sindicato, com atribuições várias, inclusive
eleição da Diretoria e do Conselho Fiscal.
máximo de deliberação do sindicato, com atribuições várias, inclusive
eleição da Diretoria e do Conselho Fiscal.
Neste sentido, o art. 522 da CLT:
Art. 522. A administração do sindicato será exercida por uma diretoria
constituída no máximo de sete e no mínimo de três membros e de um Conselho Fiscal composto de três membros, eleitos esses órgãos pela
Assembleia-Geral.
§ 1º A diretoria elegerá, dentre os seus membros, o presidente do
sindicato.
§ 2º A competência do Conselho Fiscal é limitada à fiscalização da gestão
financeira do sindicato.
(...)
A figura do delegado sindical está prevista na CLT (art.
523) e representa, na prática, uma espécie de descentralização da entidade
sindical,
visando aproximar o sindicato das massas de trabalhadores. Para isso, a
diretoria do sindicato designa delegados para atuar em seções ou delegacias (normalmente em uma grande empresa, por exemplo), de forma a servir como elo entre os trabalhadores e a entidade sindical, de forma a melhor atender os anseios da categoria.
visando aproximar o sindicato das massas de trabalhadores. Para isso, a
diretoria do sindicato designa delegados para atuar em seções ou delegacias (normalmente em uma grande empresa, por exemplo), de forma a servir como elo entre os trabalhadores e a entidade sindical, de forma a melhor atender os anseios da categoria.
Como o delegado sindical é designado (e não
eleito), não faz jus à
garantia de emprego. Neste sentido, a OJ 369 da SDI-1:
garantia de emprego. Neste sentido, a OJ 369 da SDI-1:
OJ-SDI1-369.
Estabilidade provisória. Delegado sindical. Inaplicável (DJe divulgado
em 03, 04 e 05.12.2008).
O delegado sindical não é beneficiário da estabilidade provisória prevista no art. 8º, VIII, da CF/1988, a qual é dirigida, exclusivamente, àqueles que exerçam ou ocupem cargos de direção nos sindicatos, submetidos a processo eletivo.
O delegado sindical não é beneficiário da estabilidade provisória prevista no art. 8º, VIII, da CF/1988, a qual é dirigida, exclusivamente, àqueles que exerçam ou ocupem cargos de direção nos sindicatos, submetidos a processo eletivo.
3.8.2. Registro no MTE
Como mencionado em tópico específico (29.3.4), o STF
entende que
a exigência de registro da entidade sindical junto ao MTE é condição para
aquisição da personalidade jurídica, embora haja quem considere que a regra traduz interferência do Poder Público na atividade sindical.
a exigência de registro da entidade sindical junto ao MTE é condição para
aquisição da personalidade jurídica, embora haja quem considere que a regra traduz interferência do Poder Público na atividade sindical.
4. NEGOCIAÇÃO COLETIVA
A negociação coletiva é, sem dúvida, o principal método
de solução
de conflitos e de pacificação social disponível no âmbito do Direito do
Trabalho, notadamente porque encerra a participação direta dos indivíduos
interessados no conflito.
de conflitos e de pacificação social disponível no âmbito do Direito do
Trabalho, notadamente porque encerra a participação direta dos indivíduos
interessados no conflito.
Por isso, é denominado um método de autocomposição,
pois as próprias partes envolvidas no conflito de interesses põem fim ao mesmo,
mediante a celebração de um acordo, no caso uma norma coletiva.
As normas coletivas, na vigência da Constituição de 1988,
são as convenções coletivas de trabalho e os acordos coletivos de trabalho.
Vejamos
cada um dessas figuras e os respectivos estatutos jurídicos.
cada um dessas figuras e os respectivos estatutos jurídicos.
4.1. Convenção coletiva de trabalho vs.
acordo coletivo de trabalho
A convenção coletiva de trabalho e o acordo coletivo de
trabalho são
os instrumentos decorrentes da negociação coletiva.
os instrumentos decorrentes da negociação coletiva.
A distinção básica entre as duas figuras se refere à
legitimidade das
partes, sendo que no acordo coletivo de trabalho o empregador se faz representar sozinho ou, no máximo, acompanhado por outros empregadores.
Na convenção coletiva de trabalho, por sua vez, há negociação entre sindicatos, estando de um lado o sindicato representativo dos trabalhadores
(categoria profissional) e, de outro, o sindicato representativo dos
empregadores (categoria econômica). Em qualquer caso, é obrigatória a
participação, nas negociações coletivas, do sindicato representativo da categoria profissional, nos termos do art. 8º, VI, da CFRB.
partes, sendo que no acordo coletivo de trabalho o empregador se faz representar sozinho ou, no máximo, acompanhado por outros empregadores.
Na convenção coletiva de trabalho, por sua vez, há negociação entre sindicatos, estando de um lado o sindicato representativo dos trabalhadores
(categoria profissional) e, de outro, o sindicato representativo dos
empregadores (categoria econômica). Em qualquer caso, é obrigatória a
participação, nas negociações coletivas, do sindicato representativo da categoria profissional, nos termos do art. 8º, VI, da CFRB.
Aliás, é pacífico o entendimento no sentido de que tal
regra se aplica
em relação à representação dos trabalhadores, e não em relação à representação do(s) empregador(es). Se assim não fosse, teria deixado de existir,
desde a promulgação da CRFB/88, a figura do acordo coletivo de trabalho.
em relação à representação dos trabalhadores, e não em relação à representação do(s) empregador(es). Se assim não fosse, teria deixado de existir,
desde a promulgação da CRFB/88, a figura do acordo coletivo de trabalho.
Obviamente, também haverá distinção entre CCT e ACT em
relação à
abrangência de suas cláusulas.
abrangência de suas cláusulas.
4.2. Natureza jurídica dos instrumentos
coletivos de trabalho
Embora exista grande celeuma a respeito da delimitação da
natureza
jurídica dos instrumentos coletivos de trabalho, predomina o entendimento
no sentido de que se trata de contratos (negócios jurídicos) criadores de
normas jurídicas.
jurídica dos instrumentos coletivos de trabalho, predomina o entendimento
no sentido de que se trata de contratos (negócios jurídicos) criadores de
normas jurídicas.
São o ACT e a CCT fontes formais autônomas do Direito do
Trabalho. Fontes formais porque criam regras jurídicas, assim considerados os
preceitos gerais, abstratos e impessoais, dirigidos a normatizar situações
futuras. São autônomas porque emanadas dos próprios atores sociais, sem
a interferência de terceiro (o Estado, por exemplo, como ocorre com as
leis).
preceitos gerais, abstratos e impessoais, dirigidos a normatizar situações
futuras. São autônomas porque emanadas dos próprios atores sociais, sem
a interferência de terceiro (o Estado, por exemplo, como ocorre com as
leis).
4.3. Legitimação para a negociação
coletiva
Como visto, são legitimados para celebrar CCT os
sindicatos representativos de empregadores e empregados de determinada
categoria, ao passo que são legitimados para celebrar ACT o(s) próprio(s) empregador
(es), independentemente da participação de seu sindicato representativo, e o
sindicato dos trabalhadores.
O STF não vem admitindo a validade da negociação coletiva
entre
sindicato de servidores públicos celetistas e a Administração pública, ante
a alegada incompatibilidade entre administração pública e negociação
coletiva, nos termos da Súmula 67915 do mesmo Tribunal.
sindicato de servidores públicos celetistas e a Administração pública, ante
a alegada incompatibilidade entre administração pública e negociação
coletiva, nos termos da Súmula 67915 do mesmo Tribunal.
4.4. Conteúdo do instrumento coletivo
O acordo coletivo de trabalho e a convenção coletiva de
trabalho contêm tanto regras jurídicas quanto cláusulas contratuais.
As regras jurídicas são, no caso, todas aquelas capazes
de gerar direitos e obrigações além do contrato de trabalho, na respectiva base
territorial.
Exemplo: fixação do adicional de horas extras superior ao
mínimo legal;
estabelecimento de pisos salariais; criação de novas garantias de emprego.
estabelecimento de pisos salariais; criação de novas garantias de emprego.
Por sua vez, cláusulas contratuais são aquelas que criam
direitos e
obrigações para as partes convenentes, e não para os trabalhadores. Exemplo: cláusula que determina à empresa a entrega, ao sindicato dos trabalhadores, da lista de nomes e endereços de seus empregados.
obrigações para as partes convenentes, e não para os trabalhadores. Exemplo: cláusula que determina à empresa a entrega, ao sindicato dos trabalhadores, da lista de nomes e endereços de seus empregados.
4.5. Forma do instrumento coletivo
Os instrumentos coletivos são solenes. Neste sentido, o
art. 613, parágrafo único, da CLT:
Art. 613.
(...)
Parágrafo único. As
convenções e os Acordos serão celebrados por escrito, sem emendas nem rasuras,
em tantas vias quantos forem os Sindicatos convenentes ou as empresas
acordantes, além de uma destinada a registro.
4.6.
Vigência do instrumento coletivo
Como mencionado no item anterior, pelo regime celetista a
norma
coletiva entra em vigor três dias após o depósito administrativo junto ao
MTE, conforme o art. 614, § 1º, da CLT.
coletiva entra em vigor três dias após o depósito administrativo junto ao
MTE, conforme o art. 614, § 1º, da CLT.
Advirta-se apenas para o fato de que o instrumento
coletivo de trabalho deve ser depositado junto à Superintendência
Regional do Trabalho e emprego, prescindindo do efetivo registro. Neste
sentido, Sérgio Pinto Martins esclarece que “o prazo de três dias para que a norma
coletiva entre em vigor está condicionado ao depósito feito na DRT. A vigência
não será contada do registro ou do arquivamento, mas da mera entrega da norma coletiva
na DRT”.
Temos aqui, portanto, verdadeiro divórcio entre a
disposição celetista
e a jurisprudência, que reconhece a validade do conteúdo da norma
coletiva independentemente da formalidade consistente no registro junto
ao MTE.
e a jurisprudência, que reconhece a validade do conteúdo da norma
coletiva independentemente da formalidade consistente no registro junto
ao MTE.
4.7. Duração dos efeitos do instrumento
coletivo
Dispõe o § 3º do art. 614 da CLT que “não será permitido
estipular
duração de Convenção ou Acordo superior a dois anos”.
duração de Convenção ou Acordo superior a dois anos”.
Assim, o prazo máximo de duração da norma coletiva é de
dois anos,
embora o usual seja a fixação da duração de um ano apenas.
A grande questão que aqui se coloca é se os dispositivos de norma
coletiva aderem permanentemente ou não aos contratos de trabalho.
embora o usual seja a fixação da duração de um ano apenas.
A grande questão que aqui se coloca é se os dispositivos de norma
coletiva aderem permanentemente ou não aos contratos de trabalho.
4.8. Prorrogação, revisão, denúncia,
revogação e extensão da norma
coletiva
coletiva
Prorrogação é o processo pelo qual se estende o prazo de vigência
do instrumento coletivo, mantendo-se as mesmas cláusulas.
do instrumento coletivo, mantendo-se as mesmas cláusulas.
Aqui vale uma observação importante: o prazo máximo de
dois anos,
previsto no art. 614, § 3º, inclui a possível prorrogação, de forma que o instrumento coletivo original, somado ao decorrente da prorrogação, não
poderão somar, no total, mais de dois anos de vigência. É a mesma ideia
da prorrogação do contrato por prazo determinado (v.g., o contrato de
experiência).
previsto no art. 614, § 3º, inclui a possível prorrogação, de forma que o instrumento coletivo original, somado ao decorrente da prorrogação, não
poderão somar, no total, mais de dois anos de vigência. É a mesma ideia
da prorrogação do contrato por prazo determinado (v.g., o contrato de
experiência).
Neste sentido, a OJ 322 da SDI-1 do TST:
OJ-SDI1-322. Acordo coletivo de trabalho. Cláusula de
termo aditivo prorrogando o acordo para prazo indeterminado. Inválida (DJ 09.12.2003).Nos
termos do art. 614, § 3º, da CLT, é de 2 anos o prazo máximo de vigência dos
acordos e das convenções coletivas. Assim sendo, é inválida,
naquilo que ultrapassa o prazo total de 2 anos, a cláusula de termo aditivo que prorroga a vigência do instrumento coletivo originário por prazo indeterminado.
naquilo que ultrapassa o prazo total de 2 anos, a cláusula de termo aditivo que prorroga a vigência do instrumento coletivo originário por prazo indeterminado.
Revisão, por sua vez, é a alteração das cláusulas da norma
coletiva
durante sua vigência. Pode ser total ou parcial. Uma vez admitida a revisão, conforme art. 615, não interessa se a alteração é favorável ou não ao
trabalhador, tendo em vista que o entendimento que prevalece é que as
cláusulas de norma coletiva não aderem ao contrato de trabalho, ou no
máximo aderem até que sejam revogadas por norma superveniente.
durante sua vigência. Pode ser total ou parcial. Uma vez admitida a revisão, conforme art. 615, não interessa se a alteração é favorável ou não ao
trabalhador, tendo em vista que o entendimento que prevalece é que as
cláusulas de norma coletiva não aderem ao contrato de trabalho, ou no
máximo aderem até que sejam revogadas por norma superveniente.
Denúncia é a comunicação de uma parte à outra no sentido de que
não mais pretende cumprir a norma coletiva negociada, e surtirá efeito
apenas se a outra parte com ela concordar.
não mais pretende cumprir a norma coletiva negociada, e surtirá efeito
apenas se a outra parte com ela concordar.
Revogação
é o desfazimento, seja ele total ou parcial, da norma coletiva, por mútuo
acordo das partes.
Em todos os casos estudados (prorrogação, revisão,
denúncia e revogação), o importante é que o rito seja o mesmo previsto para a
aprovação de um instrumento coletivo, isto é, autorização prévia da assembleia, registro e arquivamento na SRTE e efeitos em três dias, contados do referido registro.
aprovação de um instrumento coletivo, isto é, autorização prévia da assembleia, registro e arquivamento na SRTE e efeitos em três dias, contados do referido registro.
Por fim, extensão
do instrumento coletivo seria o aproveitamento de
suas cláusulas para outra base, diferente daquela representada. Como a
CLT não prevê tal possibilidade, na hipótese do interesse em “copiar” um
acordo coletivo ou convenção coletiva de outra categoria ou outra base territorial, deverá ser seguido o rito para aprovação de instrumento coletivo, e
o processo será tratado como o de um novo instrumento.
suas cláusulas para outra base, diferente daquela representada. Como a
CLT não prevê tal possibilidade, na hipótese do interesse em “copiar” um
acordo coletivo ou convenção coletiva de outra categoria ou outra base territorial, deverá ser seguido o rito para aprovação de instrumento coletivo, e
o processo será tratado como o de um novo instrumento.
4.9. Efeitos do ACT e da CCT
Como mencionado, a norma coletiva contém regras jurídicas
e cláusulas contratuais. Relembrando rapidamente, as regras jurídicas são os
dispositivos que regem a relação dos representados, ao passo que as cláusulas contratuais
se referem a obrigações entre os entes signatários do instrumento coletivo
(sindicatos, no caso da CCT; sindicato profissional + empregador(es), no caso
do ACT).
Assim, os efeitos variam conforme a natureza das disposições.
Assim, os efeitos variam conforme a natureza das disposições.
As regras jurídicas decorrentes da norma coletiva
têm efeitos erga
omnes, observada, por óbvio, a base territorial e a categoria abrangidas
pelo instrumento negocial.
omnes, observada, por óbvio, a base territorial e a categoria abrangidas
pelo instrumento negocial.
É importante ressaltar que este efeito erga omnes significa
que a
norma coletiva alcança todos os trabalhadores daquela categoria, inclusive os não sindicalizados, para o bem e para o mal. Assim, o aumento
de salário ou a criação de determinada parcela ou benefício alcança os não
sindicalizados, mas também os alcançam as cláusulas que, de certa forma,
flexibilizam direitos trabalhistas.
norma coletiva alcança todos os trabalhadores daquela categoria, inclusive os não sindicalizados, para o bem e para o mal. Assim, o aumento
de salário ou a criação de determinada parcela ou benefício alcança os não
sindicalizados, mas também os alcançam as cláusulas que, de certa forma,
flexibilizam direitos trabalhistas.
5. DIREITO DE GREVE
A greve é o recurso mais eficaz assegurado ao trabalhador
no sentido
de obter a tão propalada equivalência entre as partes do Direito Coletivo
do Trabalho. Com efeito, constitui modalidade típica de autotutela ou, em outras palavras, exercício direto das próprias razões, o que, em regra, é vedado pelo direito, mas permitido em relação à greve.
de obter a tão propalada equivalência entre as partes do Direito Coletivo
do Trabalho. Com efeito, constitui modalidade típica de autotutela ou, em outras palavras, exercício direto das próprias razões, o que, em regra, é vedado pelo direito, mas permitido em relação à greve.
Se o empregador é um ser coletivo por natureza, detendo
enorme
poder sobre a classe operária (v.g., poder empregatício, poder potestativo
de demitir etc.), é preciso que o obreiro também tenha algum instrumento
capaz de intimidar o empregador, para que ambos possam negociar em relativo pé de igualdade. E este instrumento é a greve, alçada à condição de
direito fundamental pela CRFB/88, nos seguintes termos:
poder sobre a classe operária (v.g., poder empregatício, poder potestativo
de demitir etc.), é preciso que o obreiro também tenha algum instrumento
capaz de intimidar o empregador, para que ambos possam negociar em relativo pé de igualdade. E este instrumento é a greve, alçada à condição de
direito fundamental pela CRFB/88, nos seguintes termos:
Art. 9º É
assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre a
oportunidade de exercê-lo e sobre os interesses que devam por
meio dele defender.§ 1º A lei definirá os serviços ou atividades essenciais e disporá sobre o atendimento das necessidades inadiáveis da comunidade.
meio dele defender.§ 1º A lei definirá os serviços ou atividades essenciais e disporá sobre o atendimento das necessidades inadiáveis da comunidade.
§ 2º Os abusos cometidos sujeitam os responsáveis às penas da lei.
5.1.
CONCEITO LEGAL
O conceito legal de greve é dado
pelo art. 2º da Lei nº 7.783/1989
(Lei de Greve), in verbis:
(Lei de Greve), in verbis:
Art. 2º Para os
fins desta Lei, considera-se legítimo exercício do direito de
greve a suspensão coletiva, temporária e pacífica, total ou parcial, de
prestação pessoal de serviços a empregador.
greve a suspensão coletiva, temporária e pacífica, total ou parcial, de
prestação pessoal de serviços a empregador.
Em primeiro lugar, somente se pode falar em greve se o
movimento
for coletivo. Não é greve a paralisação de um único empregado, indignado
com as condições de trabalho a que é submetido. Trata-se de um movimento coletivo por natureza.
for coletivo. Não é greve a paralisação de um único empregado, indignado
com as condições de trabalho a que é submetido. Trata-se de um movimento coletivo por natureza.
5. 2. ESCOPO DA GREVE
Pode-se dizer que o principal objetivo da greve é abrir
as negociações
entre trabalhadores e empregador. Esta é a greve típica. Entretanto, não só questões econômicas ou melhoria das condições de trabalho constituem o escopo dos movimentos grevistas. Há também as greves de cunho político, bem como as chamadas greves de solidariedade, entre outros motivos aceitáveis.
Seria um exemplo de greve política o movimento geral deflagrado por uma ou mais categorias visando pressionar o governo a estimular a normatização de questões de interesse da classe obreira. Por sua vez, é exemplo de greve de solidariedade aquela levada a efeito como forma de apoiar o pleito de outra categoria ou grupo.
entre trabalhadores e empregador. Esta é a greve típica. Entretanto, não só questões econômicas ou melhoria das condições de trabalho constituem o escopo dos movimentos grevistas. Há também as greves de cunho político, bem como as chamadas greves de solidariedade, entre outros motivos aceitáveis.
Seria um exemplo de greve política o movimento geral deflagrado por uma ou mais categorias visando pressionar o governo a estimular a normatização de questões de interesse da classe obreira. Por sua vez, é exemplo de greve de solidariedade aquela levada a efeito como forma de apoiar o pleito de outra categoria ou grupo.
Embora a doutrina e a jurisprudência tendam a repelir as
greves que
não objetivem a melhoria direta das condições econômicas ou das condições de trabalho dos empregados, Maurício Godinho Delgado observa
que a CRFB/88 não restringiu o direito, mas, ao contrário, alargou sua
abrangência, ao dispor que compete “aos trabalhadores à decisão sobre a
oportunidade de exercer o direito, assim como decidir a respeito dos interesses que devam por meio dele defender” (art. 9º, caput).
não objetivem a melhoria direta das condições econômicas ou das condições de trabalho dos empregados, Maurício Godinho Delgado observa
que a CRFB/88 não restringiu o direito, mas, ao contrário, alargou sua
abrangência, ao dispor que compete “aos trabalhadores à decisão sobre a
oportunidade de exercer o direito, assim como decidir a respeito dos interesses que devam por meio dele defender” (art. 9º, caput).
Neste sentido, o seguinte julgado do TST:
Greve. Natureza política. Abusividade. A greve política
não é um meio de ação direta da classe trabalhadora em benefício de seus
interesses profissionais e, portanto, não está compreendida dentro do conceito
de greve legal
trabalhista. Entende-se por greve política, em sentido amplo, a dirigida contra os poderes públicos para conseguir determinadas reivindicações não suscetíveis de negociação coletiva. Correta, portanto, a decisão que declara a abusividade o movimento grevista com tal conotação, máxime quando inobservado o disposto na Lei 7.783/1989. Recurso ordinário conhecido e desprovido (TST, RODC 571212/1999, SDC, Rel. Juiz Convocado Márcio Ribeiro do Valle, DJ 15.09.2000).
trabalhista. Entende-se por greve política, em sentido amplo, a dirigida contra os poderes públicos para conseguir determinadas reivindicações não suscetíveis de negociação coletiva. Correta, portanto, a decisão que declara a abusividade o movimento grevista com tal conotação, máxime quando inobservado o disposto na Lei 7.783/1989. Recurso ordinário conhecido e desprovido (TST, RODC 571212/1999, SDC, Rel. Juiz Convocado Márcio Ribeiro do Valle, DJ 15.09.2000).
5.3 EFEITOS DA GREVE SOBRE O CONTRATO DE
TRABALHO
Em princípio, a deflagração da greve suspende o contrato
de trabalho.
Neste sentido, o art. 7º da Lei de Greve:
Art. 7º Observadas as condições previstas nesta Lei, a
participação em
greve suspende o
contrato de trabalho, devendo as relações obrigacionais,
durante o período,
ser regidas pelo acordo, convenção, laudo arbitral ou decisão da Justiça do Trabalho.
(...)
Recorde-se que a suspensão do contrato de trabalho
pressupõe a sustação temporária das principais obrigações contratuais das
partes (prestação de serviços, pagamento de salários e contagem do tempo de serviço).
Por sua vez, o empregador não pode demitir o empregado
grevista durante o movimento, a uma porque o contrato encontra-se suspenso (o que
impede a rescisão contratual, conforme o art. 471 da CLT), e a duas porque a própria
Lei de Greve assim dispõe:
Art. 7º
(...)
Parágrafo único. É
vedada a rescisão de contrato de trabalho durante a greve, bem como a contratação
de trabalhadores substitutos, exceto na ocorrência das hipóteses previstas
nos arts. 9º e 14.
Há que se tomar muito cuidado neste ponto: a greve
abusiva corresponde à “não greve”. Assim como uma cooperativa não forma vínculo
de emprego com seus associados se for realmente cooperativa (art. 442, parágrafo
único, da CLT), a relação de estágio não forma vínculo de emprego com o
concedente se for realmente estágio (art. 15 da Lei nº 11.788/2008), a greve
protege o trabalhador somente se for realmente greve.
A caracterização da abusividade da greve é tratada pelo
art. 14 da Lei de Greve, in verbis:
Art. 14 Constitui
abuso do direito de greve a inobservância das normas contidas na presente Lei,
bem como a manutenção da paralisação após a celebração de acordo, convenção ou
decisão da Justiça do Trabalho.
Parágrafo único. Na
vigência de acordo, convenção ou sentença normativa não constitui abuso do
exercício do direito de greve a paralisação que:
I – tenha por
objetivo exigir o cumprimento de cláusula ou condição;
II – seja motivada
pela superveniência de fatos novos ou acontecimento imprevisto que modifique
substancialmente a relação de trabalho.
Se
a greve é pacífica, entretanto, o empregado não poderá ser punido simplesmente
por ter participado dela, ainda que ao final seja julgada improcedente em sede
de dissídio coletivo. Neste sentido, a Súmula 316 do STF:
Súm. 316. A simples adesão à greve não constitui falta
grave.
REFERÊNCIAS
BIBLIOGRAFICAS:
BARROS, Mª Alice Monteiro de. Contratos e Regulamentos Especiais de
Trabalho: 2ª edição. São Paulo: LTr, 2002.
BARROS, Mª Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho, 6ª ed., –
São Paulo: LTr, 2010.
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho, 8ª ed., –
São Paulo: LTr, 2009.
MARTINS, Sérgio Pinto. Direito do Trabalho, 25ª ed., São Paulo: Atlas, 2009.
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho, 26ª ed.,
São Paulo: Saraiva, 2011.
RESENDE, Ricardo. Direito do trabalho esquematizado / Ricardo Resende. – 4.ª ed.
rev., atual. e ampl. – Rio de Janeiro: Forense; São Paulo: MÉTODO, 2014.
[1]
Bacharel em Direito pela Unesc – Faculdades Integradas de Cacoal; Especialista
em Didática e Metodologia do Ensino Superior pela FACIMED – Faculdade de
Ciências Biomédicas de
Cacoal; Especializanda em Direito e Processo do Trabalho pela FAROL – Faculdade de Rolim de Moura.
Cacoal; Especializanda em Direito e Processo do Trabalho pela FAROL – Faculdade de Rolim de Moura.
[2] DELGADO,
Maurício Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 9.
ed. São Paulo: LTr, 2010, p. 1.196.
ed. São Paulo: LTr, 2010, p. 1.196.
[3] DELGADO,
Maurício Godinho. Direito Coletivo do Trabalho, p.
61.
61.
[4] Idem,
p. 62.
[5] DELGADO,
Maurício Godinho. Curso de Direito do Trabalho, p.
1.231.
1.231.
[6] MARTINS,
Sergio Pinto. Comentários à CLT. 14. ed. São Paulo:
Atlas, 2010, p. 571.
Atlas, 2010, p. 571.
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